Czas na poszerzenie potencjału negocjacji fakultatywnych

Dotychczasowe przepisy pozwalające na negocjacje fakultatywne (art. 275 pkt 2 Pzp, mają bardzo ograniczony potencjał. Istnieje praktyczna potrzeba ich nieznacznego poszerzenia bez konieczności tak szerokiego i czasochłonnego ujęcia jak w ścieżce obligatoryjnej. Rozwiązaniem minimum, które nie powinno dodać proceduralnych problemów jest tzw. zbilansowanie oferty dodatkowej składanej po negocjacjach (art. 296 ust. 2 Pzp). Oferty dodatkowe mieściłyby się w pierwotnej punktacji, bez jej pogorszenia na niekorzyść zamawiającego. Takie rozwiązanie utrudniałoby do pewnego stopnia stosowanie kryteriów współzależnych (tj. takich, w których liczba punktów przyznawanych w ramach danego kryterium jest zależna od parametrów ofert konkurencyjnych, czyli standardowe rozwiązanie stosowane we wzorach proporcjonalnych), co musiałby zamawiający przewidzieć i zabezpieczyć w dokumentach zamówienia. Jednak zyski systemowe byłby zdecydowanie większe.

Obecnie oferta dodatkowa składana po negocjacjach nie może być „gorsza” niż oferta złożona pierwotnie w żadnym z negocjowanych obszarów a same negocjacje są jednostronne, a oferta dodatkowa tylko pogarsza pozycje wykonawcy. Co oznacza, że zamawiający nie ma czego położyć na stole negocjacyjnym. Wykonawcy mogą deklarować, że wykonają zamówienie szybciej, taniej i lepiej.

Zmiany mógłby wyglądać następująco.

Proponowane brzmienie art. 278 Pzp (dodany ust. 2):

 „1. W przypadku, o którym mowa w art. 275 pkt 2, negocjacje treści ofert:

1)           nie mogą prowadzić do istotnej zmiany treści SWZ;

2)           dotyczą wyłącznie tych elementów treści ofert, które podlegają ocenie w ramach kryteriów oceny ofert.

2. Celem negocjacji jest doprecyzowanie treści SWZ lub treści ofert w zakresie w jakim były przedmiotem negocjacji.

Jednocześnie w art. 296 ust. 2 Pzp powinno się uchylić całą treść poza zdaniem pierwszym względnie mógłby on brzmieć następująco:

„2. Wykonawca może złożyć ofertę dodatkową, która zawiera nowe propozycje w zakresie treści oferty podlegających ocenie w ramach kryteriów oceny ofert wskazanych przez zamawiającego w zaproszeniu do negocjacji. Oferta dodatkowa nie może być mniej korzystna niż oferta złożona w odpowiedzi na ogłoszenie o zamówieniu. Oferta przestaje wiązać wykonawcę w zakresie, w jakim złoży on ofertę dodatkową zawierającą korzystniejsze propozycje w ramach każdego z kryteriów oceny ofert wskazanych w zaproszeniu do negocjacji. Oferta dodatkowa, która jest mniej korzystna niż oferta złożona w odpowiedzi na ogłoszenie o zamówieniu, podlega odrzuceniu.”

Dodatkowo tego typu zmianom powinien towarzyszyć szereg innych, drobniejszych korekt, ale wskazany kierunek zdecydowanie poprawiłby używalność trybu podstawowego w ścieżce negocjacji fakultatywnych, w szczególności zachęciłby do nich wykonawców.